在国外故意犯罪，在国内又犯应判徒刑以上的犯罪人能否成为累犯？

  

  　　我国刑法理论界对此问题的通说认为，中国现行刑法典所规定的“刑罚执行完毕”，是指在我国的有罪判决和刑罚执行。因而在外国受过刑罚的人，不等于曾受我国的有罪判决和刑罚执行，所以前罪如果在外国受过刑罚处罚并实际执行的，之后又在法定期限内在我国犯罪的，不能与后罪一起而构成累犯。[基本理由是：“外国法院之裁定对于本国并无判力，不足为累犯加重之基础。”因而外国法院的审判，不认为是成立累犯的前提条件。有的学者因而还提出了此种情况的处理方式：“凡是受刑人在国外实施犯罪行为，经外国法院审判并执行刑罚，其罪依照我国刑法应负刑事责任，进入我国境内又犯罪的，应该不承认外国法院审判效力，国外之前罪与国内之后罪并合审理。”

  

  　　德国的立法例也是采取和我国通说相同的主张。德国刑法典第48条规定：“行为人以前至少两次在本法效力范围内因故意犯罪受刑罚处罚的，且因一次或者数次犯罪被判处三个月以上自由刑，现在又故意犯罪……”属于累犯。换言之，上述法条意味着除根据本国法律所裁决的犯罪以外，在其他国法律效力之下所被   判处之前罪，不能与发生于本国之后罪一起而构成累犯。

  

  　　根据现行刑法第10条的规定：“凡在中华人民共和国领域外犯罪，依照本法应当负刑事责任的，虽然经过外国审判，仍然可以依照本法追究，但是在外国已经受过刑罚处罚的，可以免除或者减轻处罚。”即是说，我国对外国刑事判决采取“消极承认”。我国一般不承认外国裁判的效力，且一般只有在民事诉讼中对民事判决有承认国外判决的做法，因而在国外犯罪被判处刑罚并实际执行，而后又在国内犯罪并应判处有期徒刑以上刑罚，不构成我国刑法意义上的累犯。但这种规定是否科学呢？笔者认为，刑法的这一规定，对于某些特殊情况的出现，难以在法理上做出合理的解释。

  

  　　肯定说认为，如果对国外的刑事判决采取积极承认的做法，则无疑应宣告为累犯。我国采取的是消极承认，尽管如此，仍应认定为累犯。因为消极承认的前提是考虑到行为人在外国受到刑罚处罚的事实，而免除或者减轻刑罚；同样，当行为人于我国再犯新罪时，我国法院也应该考虑行为人在外国受到刑罚处罚的事实，如果符合我国刑法规定的累犯条件，就应以累犯论处。...

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